De onderneming moet als geheel kunnen functioneren
Bij overdracht van een onderneming of een zelfstandig onderdeel daarvan kan het niet-leveringsbeginsel gelden. In Nederland is die regeling opgenomen in artikel 37d van de Wet op de omzetbelasting. De verkrijger moet de onderneming voortzetten of dat beogen. Een verzameling losse activa kwalificeert niet automatisch. Bepaal daarom welke samenhangende activiteiten, middelen en rechten daadwerkelijk naar de verkrijger overgaan.
Achterblijvend vastgoed vraagt een aparte beoordeling
In A&P Deco bleef het gebouw bij de verkoper, die het vervolgens vrijgesteld verhuurde aan de koper van de onderneming. Dat nieuwe huurrecht behoorde niet tot de overgedragen onderneming. De overgang naar vrijgestelde verhuur verplichtte de verkoper tot herziening van eerder afgetrokken btw. Voortzetting van de belaste bedrijfsactiviteit door de koper nam dat gevolg niet weg. Onderzoek dus ook het gebruik van vastgoed dat bij de overdrager achterblijft.
Vastgoed inbrengen vraagt om een fiscale beoordeling
Peckeger betreft onder meer de inbreng van vastgoed door een enig aandeelhouder zonder nieuwe aandelen of een andere daadwerkelijke tegenprestatie. Ook dan kan een fictieve levering voor de btw aan de orde zijn, tenzij de regeling voor bedrijfsovergang van toepassing is. Een vermogensverschuiving binnen uw eigen structuur verdient daarom dezelfde inhoudelijke beoordeling als een transactie met een andere partij. Het arrest geeft geen algemene garantie dat iedere vastgoedinbreng zonder btw kan plaatsvinden.
Meerdere verkrijgers veranderen de eerste overdrachtsstap
In Szytelbiecka ging het om een voorgenomen schenking van een onderneming in twee onverdeelde halve belangen. De dochters wilden die belangen vervolgens in hun gezamenlijke vof inbrengen. Ieder afzonderlijk belang vormde in die omstandigheden geen zelfstandig te exploiteren onderneming. De beoogde gezamenlijke voortzetting maakt de eerste overdrachten niet alsnog tot een kwalificerende bedrijfsoverdracht. Dit oordeel gaat over belangen in de onderneming en haar activa; het is geen algemene regel voor de overdracht van bv-aandelen.
Leg de fiscale gevolgen vast vóór ondertekening
Breng per stap in kaart wie rechtstreeks verkrijgt, wat wordt overgedragen en wie de activiteiten voortzet. Bekijk afzonderlijk de verhuurafspraken, het aftrekrecht en eventuele lopende herzieningstermijnen. Die vragen horen bij de voorbereiding van de overeenkomst en de prijsafspraken, niet uitsluitend bij de eerste aangifte na de overdracht.
Een helder overzicht verbindt de juridische transactie met de fiscale verwerking. Het maakt ook zichtbaar welke informatie nog nodig is en welke aannames partijen hanteren. Zo kunnen verkoper en koper afspraken maken over documentatie en verantwoordelijkheden voordat de onderneming of het vastgoed van positie verandert.
Meer informatie bij Oudshoorn
Bronnen en achtergrond
Oorspronkelijke bronpublicatie: — PwC over btw bij bedrijfsoverdrachten.
